201213，代位赡养的适用条件

裁判法院：河北省沧州市中级人民法院
裁判时间：2017年4月
案号：（2017）冀09民终856号

【一审法院认为及判决】
一审法院认为，尊老爱幼是中华民族的美德，赡养老人是每一个子女应尽的义务和责任。现原告年龄已大，体弱多病，需要其子女的关怀和照顾。除二被告外，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十八条的规定“有负担能力的祖父母、外祖父母，对父母已死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务；有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或者子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务”。原告大儿子刘某四虽已死亡，但其儿子刘某五也对原告有赡养义务。原定每人每月给付原告100元的赡养费过低，应按2015年度河北省农村居民人均年生活消费支出9023元/12个月/3人赡养为每月每人支付原告生活费251元，以后原告的医疗费和其他生活必须费用也应按此比例分担。关于如何安置和照顾原告，应在充分征求原告意见的同时，妥善协商安置解决，确保原告安度晚年。根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，《中华人民共和国老年人权益保障法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告刘某二、刘某三每月给付原告刘某一赡养费251元，在每月初五日内给付。二、原告刘某一今后医疗费和生活必须费用由被告刘某二、刘某三各承担三分之一。

【二审法院认为及判决】
本院认为，本案的争议焦点一是刘某四的儿子应否定为赡养义务人，二是各赡养义务人如何承担赡养义务？

关于第一个焦点问题，《中华人民共和国婚姻法》第二十八条规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对父母已死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务；有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或者子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。本案中，上诉人刘某一生有三个儿子，其大儿子刘某四已经死亡，但其尚有另外两个儿子，且被上诉人刘某三、刘某二并未提交证据证实其无力赡养老人，一审判决认定刘某四的儿子刘某五为赡养义务人，无事实和法律依据，应予纠正。

关于第二个焦点问题，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定，子女对父母有赡养扶助的义务，子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。本案中，上诉人刘某一年事已高，无劳动能力，无收入来源，其要求二被上诉人给赡养费的主张应予支持。参照2015年度河北省农村居民人均年生活消费支出9023元的标准，确定二被上诉人每月每人支付上诉人生活费376元，以后上诉人的医疗费和其他生活必须费用也应按此比例分担。上诉人主张被上诉人提供固定住所，二被上诉人在辩称中均表示同意提供住所，本院予以确认。二被上诉人应妥善协商，确保老人安度晚年。

综上所述，上诉人的上诉请求成立，一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：

一、撤销河北省沧州市运河区人民法院（2016）冀0903民初1160号民事判决；
二、被上诉人刘某二、刘某三每月给付上诉人刘某一赡养费376元，在每月初五日内给付；
三、被上诉人刘某二、刘某三承担轮流赡养义务，轮流为上诉人刘某一提供住所六个月；
四、上诉人刘某一今后的医疗费和生活必须费用由被上诉人刘某二、刘某三各承担二分之一。